接觸過很多公司老板,在為他們起草公司章程時,很多老板會問,“云律師,我能否在公司章程中設(shè)置一票否決權(quán)?”今天我們就來談?wù)劰痉ㄖ械囊黄狈駴Q權(quán)。一票否決權(quán)的設(shè)定方式實踐中大致有以下幾種類型:
1、有限公司大股東在公司章程中規(guī)定對于某事項自己有一票否決權(quán),不經(jīng)過自己同意,公司不得對該事項作出決議。
2、有限公司大股東在公司章程中規(guī)定,對于董事會討論的事項,自己有一票否決權(quán)。
3、有限公司大股東在公司章程中規(guī)定,對于董事會討論的事項,如果董事分為意見不同的兩派,且雙方人數(shù)相同,此時董事長可以再投一票。
按照我國現(xiàn)行的《公司法》,上述三種約定是否有效呢?一般來說,一票否決權(quán)分為股東會上的一票否決權(quán)和董事會上的一票否決權(quán)。對于有限責(zé)任公司而言,在股東會上設(shè)置一票否決權(quán)是有效的,但在董事會上設(shè)置一票否決權(quán)則是無效的。
《公司法》第42條規(guī)定:“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是,公司章程另有規(guī)定的除外?!笔聦嵣?,關(guān)于一票否決權(quán)的約定可以分為明示約定與默示約定兩種類型。
先說默示約定,這種約定方式是指不明確約定一票否決權(quán),但事實上任何股東都享有一票否決權(quán),換言之也就是章程事實上規(guī)定一致決議。如蘇州富勒姆能源環(huán)境有限公司章程第18條規(guī)定,“股東會會議應(yīng)當(dāng)對所議事項作出決議,決議應(yīng)當(dāng)由全體股東同意通過”。再如,北京市西山國家森林公園有限責(zé)任公司兩股東持股比例分別為70%和30%,而公司章程第16條規(guī)定“股東會議應(yīng)對所議事項作出決議,決議應(yīng)由代表五分之四以上表決權(quán)的股東表決通過……”《公司法》的基本態(tài)度是設(shè)置表決權(quán)的最低限制,對于公司章程規(guī)定嚴于法律規(guī)定的,則認為屬于公司自治事項,交于公司自行決定。因此,實踐中法院對于默示約定設(shè)置一票否決權(quán)基本持支持的態(tài)度。
對于有限公司在股東會上明示約定設(shè)置一票否決權(quán)的,法院也予以認可。畢竟,《公司法》第42條對公司股東會表決權(quán)明確賦予公司章程另行作出規(guī)定,即“另有規(guī)定的除外”。如在曾奕訴上海產(chǎn)聯(lián)電氣科技有限公司公司決議撤銷糾紛案(上海市第二中級人民法院(2013)滬二中民四(商)終字第851號民事判決書)中,上海市楊浦區(qū)人民法院及上海市第二中級人民法院對章程及股東協(xié)議約定的創(chuàng)始股東否決權(quán)予以明確支持。法院認為,根據(jù)《增資擴股協(xié)議書》,上海公司注冊特別權(quán)利的約定立足于對曾奕、李春友創(chuàng)始股東地位的肯定和保護,系當(dāng)事人對各自民事權(quán)利的處分,應(yīng)屬有效。公司章程第12條明確,“股東另有協(xié)議約定的,按照股東協(xié)議的約定行使表決權(quán)和否決權(quán)”,可見產(chǎn)聯(lián)公司在股東會的議事方式、表決程序、股東表決權(quán)方面通過公司章程對曾奕、李春友享有的特別權(quán)利予以確認。
關(guān)于在董事會上約定一票否決權(quán)則屬于無效。理由在于,《公司法》第48條第3款規(guī)定:“董事會決議的表決,實行一人一票?!狈刹]有授權(quán)公司章程或者董事會議事規(guī)則對此作出另行約定,因而這一規(guī)定屬于強制性規(guī)定。另外,從企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的角度分析,董事會是受全體股東的委托對公司事務(wù)行使管理權(quán),每位董事均系由股東會選舉產(chǎn)生,均系全體股東的受托人。董事長是由董事之間相互選舉產(chǎn)生,其只不過是作為董事會的召集者或者說作為董事會的象征。從“委托—受托”這一角度分析,并不能當(dāng)然得出董事長有優(yōu)于一般董事的特權(quán)。因此,任何董事均需要根據(jù)自己的經(jīng)驗,本著對股東和公司負責(zé)的態(tài)度管理公司事務(wù)。公司章程在董事會層面設(shè)置一票否決權(quán),將動搖公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的基礎(chǔ),在受托關(guān)系的層面,造成不同受托人之間權(quán)力的失衡,違反《公司法》有關(guān)董事一人一票的議事規(guī)則,因而是無效的。深圳證監(jiān)局在《深圳轄區(qū)上市公司治理存在的問題》中指出,部分上市公司章程規(guī)定:在董事會表決某項議案時,當(dāng)投贊成票和反對票的董事人數(shù)相等時,董事長有權(quán)多投一票,違反了《公司法》第111條“董事會決議的表決,實行一人一票?!钡南嚓P(guān)規(guī)定。
如果創(chuàng)業(yè)者就是想設(shè)置一票否決權(quán),應(yīng)該怎么做呢?筆者建議可以采取以下兩種方式:
1、將企業(yè)組織設(shè)置為有限合伙,由自己當(dāng)任普通合伙人(gp),其余投資者作為有限合伙人(lp)。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》第67條規(guī)定,有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。這樣對于合伙事務(wù)的執(zhí)行,則完全由自己掌控。在臺灣“公司法”上還存在兩合公司制度,即部分股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任,部分股東對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任,公司事務(wù)由承擔(dān)無限責(zé)任的股東執(zhí)行。兩合公司與有限合伙制度的區(qū)別幾乎是不存在的。事實上,投資基金大多采取有限合伙的方式運作的,從這個角度來說,并不是有限合伙的資金規(guī)模就一定比有限責(zé)任公司小。
2、在公司章程和股東協(xié)議中同時明確自己對某些特殊事務(wù)在股東會上享有否決權(quán),同時不建議將公司股東會的表決方式設(shè)置為需要經(jīng)過全體股東一致同意,否則會造成小股東綁架大股東的局面。需要指出的是,《公司法》第42條法律授權(quán)的目的在于尊重公司自治以及有限責(zé)任公司的人合性。但如果在個案中,享有一票否決權(quán)的股東濫用一票否決權(quán),事實上造成了對于公司及其他股東的侵害,則構(gòu)成了濫用股東權(quán)利,也可能引發(fā)公司僵局,造成公司股東會無法作出決議。
如果你的公司是股份公司,暫時就別想去設(shè)置一票否決權(quán)了,因為在股份公司中同股同權(quán)是我國《公司法》的基本原則。盡管《公司法》在第131條留了一個口子,規(guī)定“國務(wù)院可以對公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份,另行作出規(guī)定。”但暫時我們只允許開展優(yōu)先股試點,對于其他國家和地區(qū)公司法中規(guī)定的“表決權(quán)特別股”,在我國公司實踐中,還是不被承認的。但不妨礙我們對此予以關(guān)注,今后也許對于特別股的種類會進一步放開管控,那樣也許就可以通過發(fā)行有表決權(quán)特別股來解決企業(yè)家所關(guān)心的一票否決權(quán)問題了。
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