什么是勞務(wù)出資
勞務(wù)出資是指股東以精神上的勞務(wù)作為出資取得股東身份。
勞務(wù)出資的必要性
一般說來，勞務(wù)出資與勞務(wù)合同具有以下三個方面的區(qū)別，正是因為這些區(qū)別的存在，從而使勞務(wù)出資有在法律上予以認(rèn)可的必要。
首先，是當(dāng)事人的地位不同。在因勞務(wù)合同所形成的法律關(guān)系中，提供勞務(wù)者與公司之間是一種雇傭關(guān)系，其必須按照公司的要求提供服務(wù)，勞務(wù)提供者沒有多大的自主性，對公司的事務(wù)基本上是沒有發(fā)言權(quán)的，在現(xiàn)實生活中，雇傭合同中的受雇一方總是處于被動地位，是經(jīng)濟上的弱者；在勞務(wù)出資所形成的投資法律關(guān)系中，勞務(wù)出資者是股東之一，是公司的成員，對公司的事務(wù)，與其他股東一樣有決定權(quán)，而且能以勞務(wù)出資者，一般都是具有公司經(jīng)營發(fā)展所必不可少的技能，往往是股東中核心或者是舉足輕重的角色，其在面對公司的受雇人時是以老板的身份出現(xiàn)的，法律地位上是不可同日而語的。
其次，是風(fēng)險承擔(dān)不同。在勞務(wù)合同中一般都確定了受雇人的待遇與勞動條件，無論公司盈虧，公司都有義務(wù)支付相應(yīng)報酬，而在因勞務(wù)出資而形成的法律關(guān)系中，勞務(wù)出資人的報酬往往分為兩個部分：一是基本生活費，這是無風(fēng)險的維持出資人基本生活條件所必須的費用，一般數(shù)量都比較少；另一部分，是按所持股份分取公司紅利，這往往是勞務(wù)出資者的主要收入。因此，勞務(wù)出資者的所得是與公司的經(jīng)營狀況是拴在一起的。而且，在因雇傭關(guān)系所形成的法律關(guān)系中，一般都有合同期限的限制，合同期滿，受雇人可根據(jù)公司的經(jīng)營狀況自由選擇是否脫離公司；但勞務(wù)出資人在出資協(xié)議約定的期限屆滿之后，如果公司經(jīng)營不利，其所持有公司股份往往不易轉(zhuǎn)讓，有被鎖定于公司的風(fēng)險。
再次，責(zé)任承擔(dān)不同。雇傭合同是自古以來就存在的，受法律保護。受雇人在按合同約定提供勞務(wù)后，不對任何第三人負責(zé)。在因出資形成的法律關(guān)系中，出資人往往要承擔(dān)以下幾種責(zé)任：一是因勞務(wù)出資換取公司股份，在很多國家是不為法律所認(rèn)可的，當(dāng)事人為規(guī)避法律的強行限制，往往以其他合法行為做掩蓋迂回達成勞務(wù)出資的目的，如借墊，贈與等，在公司經(jīng)營不利時，股東之間往往因出資形成糾紛。這時勞務(wù)出資者有被其他股東追索可能。現(xiàn)實生活中，不少案件就是因股東間最后反悔為規(guī)避勞務(wù)出資的法律障礙而設(shè)計的各種措施提起的。二是當(dāng)其他股東出資不足時，勞務(wù)出資者也要承擔(dān)對公司的資本充實責(zé)任，這種連帶責(zé)任是法律強行規(guī)定的，無法以出資協(xié)議予以事先排除的。三是當(dāng)公司債權(quán)人可以直接追索股東責(zé)任時，勞務(wù)出資者可能因不受法律保護而被債權(quán)人認(rèn)定為虛假出資，首先要求其負責(zé)清償。
由于勞務(wù)出資與勞務(wù)合同存在著以上的區(qū)別，能滿足不同的人謀生創(chuàng)業(yè)的需要。一般說來，雇傭合同適宜于不大愿意承擔(dān)風(fēng)險，或者是沒有特殊專長的普通大眾作為謀生的法律手段；而勞務(wù)出資往往適用于對自己充滿自信、謀生能力很強的較優(yōu)秀的人才。如果法律不認(rèn)可勞務(wù)出資，當(dāng)這些人以受雇者身份為公司工作，如擔(dān)任公司的董事、經(jīng)理等，由于公司的利益與其自身的利益無休戚相關(guān)性，往往會利用自己的職位之便，巧取公司利益，這在國有企業(yè)中尤為普遍?，F(xiàn)今進行的國有企業(yè)改革的一種措施，就是經(jīng)營者持股，其目的就是想把經(jīng)營者與國企拴在一起。當(dāng)然這種措施在國企模式下，是否湊效另當(dāng)別論。當(dāng)前經(jīng)濟學(xué)中所竭力提倡的人力資本理論，其實就是法律上勞務(wù)出資的另一種說法。不管人力資本理論在中國是否行得通，法律上認(rèn)可勞務(wù)出資是有必要的。因為它提供了一種創(chuàng)業(yè)謀生的模式，至于當(dāng)事人是否采用此手段，是當(dāng)事人根據(jù)自己的需要作出權(quán)衡；但法律上強行限制這種方式，迫使當(dāng)事人進行規(guī)避，導(dǎo)致不必要的交易成本，這種干預(yù)是否值得確實須反思。而且正如有學(xué)者指出的：“雖然公司法規(guī)定不得以勞務(wù)出資，但是股東可先以現(xiàn)金出資，其后復(fù)以公司董事或經(jīng)理人身份，向公司預(yù)支薪資，取得原先出資金額，則迂回達成與勞務(wù)出資同樣之經(jīng)濟效果。”在最近的歐盟公司法修訂委員會的草案中，這些規(guī)定被質(zhì)疑為“阻礙了以契約承諾進行研究或創(chuàng)新性服務(wù)作為出資的可能性，并被視為對高新技術(shù)公司設(shè)立的一種負擔(dān)?！?域僅僅是將問題復(fù)雜化，增加了化解與規(guī)避的成本而已。
現(xiàn)實中，這一限制往往導(dǎo)致許多規(guī)避機制的創(chuàng)造。其原因就是在現(xiàn)代經(jīng)濟社會中，“現(xiàn)代企業(yè)無論是高附加值之高科技產(chǎn)業(yè)，或產(chǎn)值日益提高之資訊服務(wù)業(yè)，往往公司之真正資產(chǎn)，或投資人及債權(quán)人首要注意者，在其研發(fā)能力或智慧財產(chǎn)，更精確的講，在擁有此等能力或智慧之專業(yè)人才?！闭驗檎J(rèn)識到限制勞務(wù)出資的弊端，《美國示范公司法》及1994年美國統(tǒng)一州法全國委員會制定的《統(tǒng)一有限責(zé)任公司法》規(guī)定：“股東的出資可以包括有形的與無形的財產(chǎn)或其他對公司的利益，包括金錢、期票、提供的勞務(wù)，或者同意向公司交付現(xiàn)金或財產(chǎn)，或者在未來提供契約勞務(wù)。”勞務(wù)出資在美國已經(jīng)得到立法的認(rèn)可。
在我國一些地方性法規(guī)及規(guī)章中事實上是認(rèn)可了勞務(wù)出資，如根據(jù)大連市工商行政管理局的規(guī)定，高新技術(shù)園區(qū)內(nèi)的企業(yè)的高級管理人員可以將管理以無形資產(chǎn)的方式作價出資。這里的管理其實就是勞務(wù)的一種。目前社會上流行的干股，如果排除掉真正意義上的無償贈與，其實也是對勞務(wù)出資的一種變相承認(rèn)。對此，有學(xué)者認(rèn)為，“社會上普遍存在的干股，就是當(dāng)事人自治基礎(chǔ)上形成的一種市場對人才、知識和能力的一種合理評價，是實際的資金擁有者和有能力但無資金的人在合作中反復(fù)較量、討價還價的結(jié)果，法律應(yīng)當(dāng)予以承認(rèn)和保護?！?br>


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